一、违约金责任成立的要件

    首先，违约金责任作为一种从债务，成立的前提是存在着有效的合同关系，但在违约而解除合同场合，合同中的违约金条款仍可援引；其次，要有违约行为存在；

    再次，违约金责任构成是否要求违约人具有过错，应当区分类型，如果当事人人约定违约责任的成立骊方当事人有过错为要件的，依其约定；在合同法分则以及单行法规中特别规定违约责任为过错责任场合。

    最后，违约责任的成立应当要求过错条件；在惩罚性违约场合，由于其目的在于给债权人心理上制造压力促使积极履行债务，同时，在债务不履行时，表现为对过错的惩罚；在赔偿性违约金场合，除前述特别情形外，不要求以过错为成立要件。

    二、违约的金数额如何确定

    对于违约金标准的认定，应当以当事人是否对合同约定的相关内容提出异议为调整依据。具体确认原则是：

    （1）当事人没有提出合同中约定的违约金计算标准过高或者过低的，人民法院应当根据合同约定内容确定违约金计算标准，但审判实践中法官应当行使释明权；

    （2）当事人提出合同中约定的违约金计算标准过高或者过低的，人民法院可以建议双方当事人进行协商予以调整。当事人不同意调整的，人民法院可参照同类型案件违约金之中等标准予以核定，以适当体现法官的自由裁量权。具体做法，可以按照非违约方当事人因违约行为所造成的损失为参照，一般可以不超过非违约方损失的120—130%为过高与否的调整标准；以低于损失额80%作为是否过低的认定标准。当然，还应结合具体案件进行确定，寻求替代交易的难易程度，是否故意违约等。

    （3）法律未作明确规定的部分履行与违约金减额，适当减少违约金。王利明教授认为，“此种情况下，只是根据违约造成的实际损失来调整违约金数额，而并不是说，应当根据已经履行的比例来扣减”。

    本条第三款指出违约金不能代替履行，当迟延履行约定违约金的，违约方在向对方支付违约金的同时，还应承担继续履行合同的义务。